Zgodnie z art. 46 ust. 1 ustawy z 1 sierpnia 1997 r. o Trybunale Konstytucyjnym, skarga konstytucyjna może być wniesiona po
wyczerpaniu drogi prawnej, o ile droga ta jest przewidziana. Trybunał Konstytucyjny nie podziela poglądu skarżącej, iż w sprawach
cywilnych droga prawna w rozumieniu powołanego przepisu, jest wyczerpana również wówczas, gdy skarżąca zaniecha wniesienia
kasacji od wyroku drugiej instancji ze względu na brak podstaw. Stanowiska takiego nie uzasadnia zmiana brzmienia art. 46
ustawy z dnia 1 sierpnia 1997 r. o Trybunale Konstytucyjnym, dokonana ustawą z dnia 9 czerwca 2000 r. o zmianie ustawy o Trybunale
Konstytucyjnym oraz ustawy o zmianie ustawy – Prawo o ustroju sądów powszechnych oraz niektórych innych ustaw (Dz.U. Nr 53,
poz. 638). W postanowieniu z 6 listopada 2000 r., sygn. Ts 114/00 (OTK ZU Nr 3/2001, poz. 61) Trybunał Konstytucyjny stwierdził,
że wprowadzenie do ustawy o TK powyższego sformułowania (po wyczerpaniu drogi prawnej) jest zmianą bardziej o charakterze
terminologicznym, niż merytorycznym i nie pociąga za sobą, przynajmniej w analizowanym poniżej zakresie, większych konsekwencji.
Tym samym dotychczasowy dorobek orzeczniczy Trybunału Konstytucyjnego związany z definiowaniem warunku “wyczerpania toku instancji”
znajdzie odpowiednie zastosowanie przy rozstrzyganiu, czy spełniony został warunek “wyczerpania drogi prawnej”. Z dotychczasowego
orzecznictwa Trybunału Konstytucyjnego wynika, iż w sprawach cywilnych “warunek wyczerpania toku instancji” był spełniony
w sytuacji, w której sprawa została rozpoznana przez sąd III instancji. Gdy skarżącemu kasacja na mocy właściwych przepisów
nie przysługiwała przyjmowano, iż wystarczy wydanie orzeczenia przez organ II instancji. Trybunał Konstytucyjny w obecnym
składzie podtrzymuje to stanowisko. Przyjęcie poglądu skarżącej, zgodnie z którym, jeżeli brak jest uzasadnionych podstaw
do wniesienia kasacji, wniesienie skargi konstytucyjnej możliwe jest po wydaniu wyroku przez sąd drugiej instancji, pozostaje
w sprzeczności z subsydiarnym charakterem skargi konstytucyjnej. Postępowanie przed Trybunałem Konstytucyjnym nie może stanowić
alternatywy w stosunku do przysługującej każdemu na mocy art. 45 ust. 1 Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej sądowej ochrony
konstytucyjnych praw lub wolności. Jego zadaniem jest raczej uzupełnienie tej ochrony. Zanim więc skarżąca przedłoży sprawę
Trybunałowi Konstytucyjnemu, skorzystać powinna z tych przysługujących jej środków ochrony praw, które zainicjować mogą sądową
kontrolę rozstrzygnięć naruszających, jej zdaniem, te prawa lub wolności. Nawet więc wtedy, gdy kierunek przyjętej przez Sąd
Najwyższy wykładni określonego przepisu prawnego jest jednolicie ukształtowany, to przed wystąpieniem ze skargą konstytucyjną
obowiązuje wymóg skorzystania z kasacji, jeśli przysługuje ona w ramach drogi prawnej. Wskazana w zażaleniu skarżącej możliwość
odmowy przyjęcia przez Sąd Najwyższy kasacji od rozpoznania, na podstawie art. 3937 § 1 kpc, nie uzasadnia odstąpienia od, przewidzianego w art. 46 ustawy o Trybunale Konstytucyjnym, wymogu wyczerpania drogi
prawnej.